２００８年第３６期 （总第１１２期） 现代企业文化 ＭＯＤＥＲＮ Ｅｈ＇Ｉ＇ＥＲＰＲＩＳＥ ＣＵＬＴＵＲＥ ＮＯ．３６，２００８ （ＣｕｍｕｌａｔｉｖｅｔｙＮＯ．１ １２） 关于内容违法的民事行为效力的理论和比较法研究 濮瑞宝 （南京大学法学院，江苏南京２１００９３） 摘要：违反强制性规定的民事行为未必全部无效，需要对 具体规定，什么情况属于完全无效。事实上，法律行为是否违 强制性规定进行类型化和综合判断。在处理该问题时牵扯到对 反禁止规范与违反禁止规范是否当然无效这完全是两回事。因 公、私法关系的重新认识，对域外法的比较和研究也对我国 此需要对照法律的每一个具体的禁止规定，或者“根据法律的 现行法上解决该问题有很大的启示和借鉴意义。 关键词：内容违法；强制性规定；民事行为 中图分类号：Ｄ９１３ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７４—１ １４５（２００８）３６—００５２—０２ 意义和目的对有关法律禁令进行的解释”，看它所规定的具体情 况有什么样的法律后果。如果这种对照适用得不出其他的结果， 才可以假定违反禁止规定的行为的后果为完全无效。 ２．日本： 《日本民法典》第９１条没有使用“强制性规定” 的概念而是使用“法令”的概念。按照日本民法理论，法令分 按照我国现行《民法通则》和《△同法》的规定的文义理 为私法法令和公法法令，私法法令又分为强行法规和任意法规， 解，在我国，内容违法的民事行为其效力为无效，民法理论的 公法法令是指取缔法规。违反强行法规的行为无效，而任意法 通说也持相同观点。但是近年来有学者通过提出在某些案例的 规凭借当事人的意思可以排除，即使违反仍然有效。问题的关 情况下简单的确定其无效在现实上并不妥当，对我国目前的主 键是违反取缔规定的民事行为的效力。 流观点提出了质疑，应当对强制性规定进行类型化，对不同的 ３．台湾地区：在民法理论上，学者大都主张把强行法规范 强制性规定适用不同的规则，与之相关，还要处理公法和私法 进行区分。史尚宽先生认为： “强行法得为效力规定与取缔规 的关系，以及强制性规定与公序良俗的关系。在此笔者想首先 定，前者着重违反行为之法律行为价值，以否认其法律效力为 从比较法的角度对大陆法系在此问题上的立法、司法实践以及 目的；后者着重违反行为之事实行为价值，以禁止其行为为目 理论研究进行一些介绍和梳理，以期通过考察法律发达国家在 的”。在司法实践中，法院采取了类似取缔规定和效力规定的二 此相同问题上的解决办法和实际效果，实现对我国法的一些参 分法，但没有建立起清晰的理论的构架。理论上对此也没有形 考和借鉴。 一成一致的看法。如王泽鉴认为，应综合法规的意旨，衡酌相冲 突的利益、法益的种类、交易安全，其所禁止，究系针对双方 当事人或一方当事人等加以认定。陈自强认为，如果立法目的 、外国法的理论与实践 （一）成文法的规定 国民法典》第１３４条规定：“法律行为违反 是禁止行为本身，保护社会公共利益不受行为侵害，该规定就 法律上的禁止规定者，无效；但法律另有规定者，不在此限。” 是效力性规范。绝大多数禁止性规定主要在于实现其刑法上或 １．德国： 第１３８条规定： “违反善良风俗的法律行为无效。特别是，法律 行政法上的目的，而不是规整当事人之间的私法生活关系，若 行为系乘他人贫困、无经验、缺乏判断力或意志薄弱，使其为 无强有力的理由，不应轻易判决契约的行为无效。对自己和第三人的给付作财产上的利益的约定或担保，显然为 不相称者，该法律行为无效。” 二、对我国法的借鉴和启示意义 正如日本学者山本敬三所指出的： “私法也是国家立法活 ２．日本： 《日本民法乒 第９０条规定：“以违反公共秩序 动的产物，具有国家法的一个侧面。此外，在禁止自力救济的 或善良风俗的事项为标的法律行为，为无效。”第９１条规定： 现代社会，当个人之问的纠纷不能自律解决时，将不得不依靠 “法律行为的当事人，表示了与法令中无关公共秩序的规定相异 法院。而法院也是国家机关。无论是私法还是公法，都具有—个 的意思，则从其意思。” 共同的性质，即都是国家通过立法和审判活动形成的。这样的 ３．台湾地区：台湾地区民法第７ｌ条规定： “法律行为，违 话，公法与私法的关系，就有必要从宪法的角度重新审视了。” 反强制或禁止之规定者，无效，但其规定并不以之为无效者， 既然宪法承认个人的基本权，那么国家在宪法上就应该负有以下 不在此限。”第７２条规定： “法律行为有背于公共秩序或善良风 三项义务：基本权保护义务、基本权支援义务以及介入禁止义 务。而否定民事行为的效力正是对当事人私法自治的限制。因 俗者，无效。” （二）民法理论和审判实务上的态度 此，以基本权保护和支援为目的的国家立法和法院的法形成活动 １．德国： 《德国民法典》第１３４条规定： “法律行为违反 应当受到禁止过剩介人的制约，从而公法并不绝对优先于私法， 法律上的禁止时，无效，但法律另有规定的除外。”依拉伦茨的 需要经历一层“过滤”之后，才能缓缓渗透到私法中。法律行为是最直接实现私法自治的法律工具，虽然自由以 观点，《德国民法典》第１３４条“事实上没有说明什么”，而只 是说明了如果违反禁止规定的行为属于禁止规定的意义和目的 及私法自治是私法的出发点，但自由的行使在许多方面是受到 所要求的，则违反禁止规定的行为完全无效。但该条款并没有 控制和限制的，当事人之间的法律行为不仅 （下转第６２页）一５２一 ３．数据码：数据码是数据的核心，不同的指令，不同的设 务层完成，数据及控制信号都在总线上传输，所有客户端不直 备所包含的数据长度和数据结构都不一样，考虑到系统的效率， 接与数据库连接，只有在收到总线使用权限后才使用总线，其 数据码以字格式形式封装入数据包中。 它设备只接收和和自身相关的信息。所以系统中可以增加任何 ４．数据包校验码，为了防止数据包发送过程中发生错误， 协议许可的监听设备，以此来扩展系统的功能和性能。 数据包中应包含数据的校验码。但是本系统采用时分多址的方 （四）网络效率高 式发送数据，系统中的设备少，所产生的时问冗余较大，所以 由于在下位主机在模拟总线指挥系统，所以总线在单一时 数据发送过程中出错的概率很低，且数据包的部分数据丢失对 刻只有一台机器在使用，传输的速率最高可达１００ｋｂｓ，这个速 系统影Ⅱ向不大，故数据包的最后一位采用一位奇校验位利用该 度可轻松完成设施农业中的各种即时信息采集。 位来识别数据包的正确性。系统控制对象为温室大棚，保密性 （五）系统安全性高 要求不高，故不设加密位。 由于该网络的组建为两线差分信号传输，在线上的信息干 考虑到总线数据识别的可靠性，总线数据包的封装时的第 扰小，自身信号质量较高，不容易产生误码现象；网络中如果 一字节为数据包识别码，地址码，数据码，校验码即： 出现未授权的设备，由于无法解读数据结构，因读取的数据无 识别码地址码数据码校验码（ｅｒｅ：ＥＦ００３７４８１） 法解码而使数据无效。如 四、模块的应用 信息采集系统无限组网技术共有５个模块 １．网络信息节点探测模块。实现探测并收集没施农业信息 节点的信息，判读网内是否有物理地址重复的模块。 ２．组网模块，给给个信息节点动态分配地址。 ３．通讯指挥模块。给各个节点分配总线时间，判读设备的 掉线，设备通讯超时，重新分配地址等。 ４．通讯错误处理模块。解读各节点及设备发出的数据包是 否完整有效，总线上是否正常通讯，系统的整体运行是否正常。 图２总线通讯示意图 五、结语 三、设施农业信息节点的无限组网技术特点 本文对设施农业的关键技术信息组网技术的理论与方法进 （一）系统是一个可无限组网的信息平台模块 行了探讨，为设施农业的规模化奠定了基础。但设施农业本身 利用信息技术和总线技术进行设施农业相关信息库的建立 是一个复杂的大体系，对这样一个大体系的信息发展进行规划 和管理，使设施农业中的各个节点可即时联网，理论上利用该 研究涉及多学科知识，是一个新的领域，特别由于当代信息技 协议可以无限组网，但在实验中，被控下位机的个数达Ｎ５ｏｏ以 术更新速度的加快，如何使系统的规划保持开放性及前瞻性还 上时，服务器出现了迟滞想象，而实际操作中，被控对象如温 有待于进一步的深入探讨。另外如何通过对信息技术的利用来 室，需要同时受控的对象很少超过５００个，如超过５００个可以通 提升传统农业的生产水平是一个必须加大研究力度的领域。 过提高服务器的配置来解决。 （二）系统可传输信息节点信息和控制信息的高速信息通道 参考文献 此模块实现的功能是节点输人既有的各项数据，可根据所 ［１］窦亮．多路巡回控制系统［ｃ】．东南大学毕业论文， 给的决策标准和实测值经过模糊变换后对控制做出评价的一种 ２００８． 方法。通过实验，系统节点信息上传速度在２００节点条件下，每 ［２１９４、忠富．工厂化农业信息及人工智能技术的研究开发 节点需要用时５０ｍｓ，控制信息的单节点传输速度为７５ｍｓ。 卟农村实用工程技术，２０００，（８）． （三）系统具有良好的开放性 【３】谢素华．浅谈农业信息网络建设与资源共享卟农业图 基于ＲＳ４８５总线的没施农业信息采集系统 Ｆｆｊ于现代农业信 书情报学刊，２００２，（１）． 息资源采集、应用和设备控制。系统的逻辑处理完全在应用服 （上接第５２页）关系到当事人自己的利益，有时还会影响到第三 参考文献 人的利益或者社会利益。如果完全承认私法自治的效力，必然 …ｆ日１山本ｇｃｓ－著，解亘译．民法讲义Ｉ总则［Ｍ】．北京大 会导致对第三人的不公正或者对社会的不公正。另一方面，仅 学出版社，２００４． 仅依靠民法通过抽象类型无法涵盖所有需要否定其效力的情况， ［２１￣５ｇ著．民法总论［Ｍ】．中国政法大学出版社，２０００． 更何况社会不断发展，新的需要否定其效力的情况还在不断出 ｆ３１苏永钦．私法自治中的国家强制——从功能法的角度看 现， “社会公共利益”、 “国家利益”等抽象概念可操作性差或 民事规定的类型与立法释法方向叭 中外法学，２００１， （１）． 授予了法官太大的自由裁量，频繁使用难免有损法的安定性。 ［４１王泽鉴书．第９１页． 、 所以在民法上规定违反法律强制性规定的法律行为无效这一所 ［５】陈自强．民法讲义Ｉ契约之成立与生效［Ｍ］．法律出版 谓“引致条款”是有其重要存在意义的。但是我国立法和学界 社。２００２． 目前通说简单的将所有违反法律强制性规定的法律行为认定为 『６１解亘．论违反强制性规定契约之效力——来自日本法的 无效有其现实的欠妥当性。 启示Ⅱ］．中外法学，２００３， （１）． 一６２一
