维普资讯 http://www.cqvip.com 学术研讨 妲船 煞２＿０＿０啪ｉ第８期＿４６一 审理农村建房案件若干法律问题的探讨 郑保然 （河南省浙川县南刚信息工程学校１ 摘要本文针对农村建筑市场不甚规范容易引起建房案件纠纷的问题，根据审理农村建房案件的实践，对没有书面合同、如何 区分承揽合同关系与雇佣合同关系，承揽合同关系与雇佣合同关系并存时如何归责，没有资质发生伤亡如何归责等问题，根据法律和 实际情况提出了相应的看法 关键词承揽合同关系雇佣合同关系建筑施工资质 当前我国农村建筑市场秩序不甚规范，多数是个体瓦工、砖砌 工、木Ｔ＿６１行招募组织起来的，既没有工商企业登记，也没有建筑施 工资质，以致建筑质量无法保障，而且松散的管理、薄弱的安全意洪 及粗造的劳动工具极易导致民工受伤现象发生、审判实践中对 农村 建房引起的案件的处理也遇到了一些法律问题，当事人矛盾大，法官 处理有难度，、鉴于此，笔者结合相关规定对以下儿方面的ｆｕ】题进行探 讨 １ 没有书面合同，纠纷发生后双方的权利义务不清晰 我国合同法明确要求建筑工程合Ｉ—Ｊ应当采崩书面形式，但由于建 筑法明确规定农民自建低层的建筑活动不适崩建筑法，对承建农村居 民低层住房的行为一般视为承揽行为，不属于建筑合同的范畴，因此 也没有签订书面合剐的强制性规定 实际中绝大多数也不签订书面合 同，往往是建房户与承建包工队的负责人口头协商即可，一旦发生纠 纷双方的权利义务彳｝乏难分清楚，建房户与承建的工程队各执一＇一Ｊ。加 上当前农村取证的难度，法官很难通过窿审理清双方的权利义务。对 此，笔者认为应加强立法，规范农村建筑市场，建房户与承建方均应 加强自我保护意识，签订书面合 ，把双方的权利义务以文字形式崮 定下来，维护好自己的权利 ２ 当事人之间是承揽合同关系还是雇佣合同关系 承揽，一般是指当事人一方按照另一方的要求完成一定的工作并 交付工作成果，另一方应接受该工作成果并给付一定报酬的合剐 由 于承揽人在完成工作的过程中必须付出一定的劳动，这一点于雇佣关 系中雇员必须付出一定的劳动义务如出一辙，所以在实践中经常会遇 到承揽与雇佣的区分ｆｕｌ题。从前文可知，理论上承建农村培民低层住 房的行为一般桃为承揽行为，但笔者认为这种认识值得商榷。目前农 村建房存在两种形式：一种是“大包工”；一种是“小包工”。“大 包工 一般是建房户自己备好原材料后，一切施工过程建房户不再参 与。 “小包工”是建房户自己备好原材料交给施工方施工，施工过程 中建房户根据不Ｉ司情况也有不同程度的参与，如提供劳动工具，在包 工队人力不够时，有的建房户还要请人帮忙。现实生活中往往是“大 包工”和“小包工”混合存在，建房户在施工过程中对施工方往往还 进行指挥、安排、监督、管理。因此，区分开承揽与雇佣就有一定的 难度。笔者认为遇到这种情况，可以综合分析下列因素，结合案件的 具体情况予以认定：①当事人之问是存在控制、支配和从属关系；② 是有一方指定工作场所、提供劳动工具或没备；③是定期给付劳动报 酬还是一次性结算；④是继续性提供劳务，还是一次性提供工作成 果；⑤当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或经营活动，还是构 成合网相对方的业务或经营活动的组成部分。如果当事人之 存在控 制、支配和从属关系，由一方指定工作场所，提供劳动工具或设备， 限定工作时间。定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务的一方 生产经营活动的组成部分，可以认定为雇佣。反之则是承揽。 ３拖欠建房报酬案件原告起诉后建房方反诉建房存在质量问题 一种观点认为当建房户未支付或未完全支付劳动报酬，承建方起 诉要求支付欠款时，建房户不能提出反诉。因为一个是欠款纠纷．一 个是质量纠纷，不是 一法律关系。笔者认为这种观点是错误的。建 房户可以提出反诉，可以与劳动报酬欠款案件合并审理 承建方要求 支付劳动报酬与建房质量问题同属建房合 的内容，能够在一个案件 中得以解决，这样一方面可以节约司法资源，另一方面可以防止出现 相互矛盾的判决 ４ 个体工匠有无资质能否作为判定合同效力的依据 有观点认为，一是个体工匠资质的有无直接影响着合 的效力 其理卜ｈ是建筑施工活动不同与其它一般的活动．其施工难度大，技术 要求高、安全隐患多 二是要求承建施工任务者必须具有足够的经济 实力和技术条件，配置必要的施工机械和安全保障措施 只有严格规 范建筑施工活动的管理，才能从根本上杜绝建筑工程质量事故和安全 事故的发生。笔者认为，上述观点有科学合理的地方，但在缺乏相应 的法律法规规范农村建筑市场的情况下，该观点不可行，不符合农村 实际： 其一，我国建筑法明确规定农民自建低层住它的建筑活动不适 应于本法，故对承建农村居民低层住房的行为一般桃为承揽行为．不 属于建筑合劂的范畴。其二、虽然我圈行政法规及部『】规章对个体工 匠的资质审查作出了相应的规定，但尚没有相应的专ｆ】机构．或者虽 明确相应的机构但实际上未开键相关的业务，其三，国务院的《村庄 和集镇规划建没管理条例》要求从事建筑施工的个体工匠．ＪＪ、理施工资 质审批手续的范围仅限于“村庄、集镇规划区内”，而非全部建筑活 动，，凶此笔者认为，在存在个体工匠资质审查饥构的地方，未取得相 应资质的个体工匠从事建筑活动应属于非法建筑活动；而在没有个体 工匠资质审查饥构的地方，原！Ｊ！ｌＩ上不应就工匠没有资质而认定合嘲无 效．特别是村庄、集镇规划外的建筑活动， ５ 不具有资质的个体工匠承建住房时发生人身伤亡事故如何归责 承建方个体工匠与房主之 大多数属于承揽关系，而非建筑合吲 关系，应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若 干问题的解释》第十条的规定： “承揽人在完成工作的过程中对第三 者造成损害或者造成自身损害，定作人不承担赔偿责任 但定作人对 定作、指示者选任有过错的，应当承担相应的赔偿责任” 所谓选任 有过错，是指定作人对承揽人的选择有明显过错，盘¨明知承揽人没有 从业资格而选任 如果承建方与房主之 是雇佣合酬关系，应适崩最 高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干『ｕｌ题的解释》 第十一条关于雇佣关系的规定，ＢｌＪ雇员受伤害．雇主承担赔偿责任。 ６在承揽关系和雇佣关系并存时如何确定责任人 笔者认为这种情况下，首先要弄清所有当事人之『ＨＪ的法律关系层 次，然后再在相对的当事人之『日Ｊ讨论权利义务，切不可不分层次混合 而沦 有这样一起 建房引起的纠纷：彭某要￣ＬＩＥＩ房建新房．找到本 村的一个体工匠赵某协商此时，最后双方协商扒房２（Ｘ）Ｏ元．建新房 ７（１￣ｌＯ元。然后赵某召集平时一起干活的工人开始施工，在扒房的过程 中一工人李某被倒塌的墙砸死，死者李某的家属就把彭某告上法庭， 认为彭某雇佣其干活，在雇用活动中受伤害应由雇主彭某承担责任 笔者认为．该案的处理首先要弄清彭某与赵某、赵某与李某的权利与 义务 ，本案的关键在于要正确认识承揽关系、雇佣关系二者之间不Ｉ西Ｊ 的法律特征 彭某与赵某是工程承揽关系．彭某作为定作人．如明知 承揽人没有从业资格而选任应承担相应的赔偿责任；赵某与李某是雇 佣关系，李某是在完成雇主赵某交付的工作中死亡，赵某作为雇主应 承担赔偿责任；李某作为雇工，获得劳动安全保障的权利不因雇主有 无资质而受到影响 作者简介郑保然．河南省浙ｊｌＩ县南阳信息工程学校就业办主任 Ｉ收稿日期：２ 塥・ｎ５・２２）