２００６年２月．德第三卷。第２期（德第１５期） 美中法律枰箫 ＵＳ—Ｃｈｉｎａ Ｌａｗ Ｒｅｖｉｅｗ．ＩＳＳＮ １５４８—６６０５。ＵＳＡ 中圜．束盟自由贸易叵规剧的新裴展 ——析中圜．束盟自由贸易匿争端解决樵制惴赣的法律陶题 腐西虾乾大擎法学院榜麓蚝”蒋得翠” 摘 要：自由贸易匡的建立促追其成员方的固除贸易和投资的自由化，带来许多福利，同峙也使得固 除争端增多。固除争端的恰肯解决，很大程度依赖于争端解决的方式。法律方式在啻今社合中因其有效且 可以预期而逐渐成扁人们喜嗽采用的方法。中圆 柬盟自由贸易匡顺其潮流，制定和签署了《中圆一束盟全 面娌济合作框架惴最的争端解决械制惴定》。本文绽分析曹今解决争端趋势入手，阐述了该协凝的解决争 端的筢固、方式以及程序等方面的规定，在此基磋上评债分析了造套争端解决械制存在的利舆弊，得出兹 械制封ＣＡＦＴＡ具有一定保障作用的结输。 网键嗣：中圆．柬盟自由贸易匡 争端解决械制 法律分析 中圆、柬盟自２００２年１ １月在蔓方第六次领撙人台裁上簸署了《中圆一束盟全面怒滂合作框架煽藏》後， 一直在聚耀密鼓地遣行新的谈判，禺自由贸易匾的全面连作而醌醮新的法律文件，樽建新的法律基磋。２００４ 年ｌ１月２９日，在老扭首都蓠象翠行的第八次中园舆束盟领撙人畲谶上，竖方簸署了《中圆一束盟全面经清 合作框架协菇的货物贸易煽定》（简稻《中圜．束盟货物贸易协定》）、《中圆一束盟全面缝滂合作框架协装的 争端解决楼制协定》（筒稻《中圜 柬盟争端解决楼制煽定》）。造雨倔煽定的簸 禺中圆－柬盟自由贸易匾 的真正逗作奠定了法律基磋，而後一惴定更是焉中国．束盟自由贸易匾提供了法律保障，同畴，也禺南南合 作主勤瞢用法律方式解决争端起到了示箍作用。 一、《中圜．束盟争端解决樾制惴髓》的背景分析——凿前圜隙解决争端的方法及趣向 雁史造入２１世纪，全球化成禺不可逆樽的潮流。而圆隙争端的解决方式也由暴力走向和平；由寅力 取向走向规剐取向。 “在各圆的网系中，文明的遣展可以勰禺是徒武力到外交，｛楚外交到法律的逼勤。” 。德的税柬，目前所采取的解决固隙争端的方法主要有： （一）政治解决方法 逭租方法也被稻禺外交方法（ｄｉｐｌｏｍａｔｉｃ ｍｅａｎｓ ｏｆ ｓｅｔｔｌｅｍｅｎｔ） ，或和平解决方法之一，或“寅力取向” 方法（即意味着在谈判解决和寻求妥煽的遇程中直接或嗣接地借助常事各圆的胄力 ）。兹方法通常包括谈 ’该蒲文是教育部２００４重大攻ｌＩｌｊ项目“中国和平密展的重大国除法律问题研究”（０４ＪＺＤ００１５１）子课题：《中国和平密展舆 区域娌济一髓化法律问题》、庸西ｊ币大２００４年重黠课题：中国柬盟自由贸易匿中的争端解决襁制的法律耩建及其庚西涉外司 法人员的培垂（０４ＳＫＺＤ０１）、庚西虾大博士罄勤基金项目：庚西舆柬盟短济贸易封接法律问题研究、庚西缔大校级项目： 固除经济组娥的赧缓橇制研究、国家社科基金项目：匪域性短济合作法律问题研究（０５ＢＦＸ０５６）的系列请文成果之一。 一榜簏蜜色，女，河北畴城人，法攀博士，赓西缔乾大攀法攀院教授、硕士生尊师；主要徙事圆除法、固除鲤济法教攀和研究。 通瓿地址：赓西桂林市育才路１５虢赓西Ｉ币ｊＩ毛大擎法擎院，酃编：５４１００４。 “ 蒋得翠，赓西师ｊＩ毛大晕法攀院固除法毒案研究生。 ［美】亨金著：《各圆如何行勤》。鞲引自王娥崖著：《囤除法引榆》，北京大肇出版社１９９８年版，第３页。 ‘Ｊ．Ｇ．Ｍｅｒｒｉｌｌｓ（２００ １）．Ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ Ｄｉｓｐｕｔｅ Ｓｅｔｔｌｅｍｅｎｔ，Ｔｈｉｒｄ Ｅｄｉｔｉｏｎ，Ｃａｍｂｒｉｄｇｅ：Ｃａｍｂｒｉｄｇｅ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ Ｐｒｅｓｓ．Ｐｒｅｆａｃｅ． 馀敏友著：（ＷＴＯ争端解决械制概请》，上海人民出版社２００１年版，第ｌ５Ｏ页 ３２ 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圈．束盟自由贸易匾规刖的新骚展——析中回一束盟自由贸易匾争端解决檄制惴藏的法律同题 判、斡旋、调停、调查、和解等方式。遣也是《聪合园意章》第３３保１款所列晕的解决方法。 一般柬 ，兹方法因其程序霞活，可逼用于各翔争端；喾事各方能控制争端解决遇程并有接受或拒绝 解决方案的自主榷利；法律因素影譬小，可以避免封富事各方圆隙罄晷造成消棰影警的“翰赢情势”的可 能性。德之，有利于各争端方较好地雒装主槽。因此，它目前遢是主槽国家所采用的主要方法。 但是藏方法台因一方在使用谈判或其他争端解决方法中利用自己的寅力封另一方施加影警，徙而使得 争端的解决可能依攮的是凿事各方的寅力而非争端的是非曲直，遣弱化了法律规则及其统一、多遗解释的 效果，且其争端的解决结果也缺乏穗定性和预兄性，即结局羝法预料。 因而完全依靠此方法解决圈隙争端 宫存在着不客觏和不完满性。 （二】法律解决方法 法律方法，也被稻届“规则取向”方法之一，通常是指采用仲裁和司法解决争端的方式。它的特骷是： 有比较完善的组微横槽和比鞍固定的程序规则；仲裁裁决和司法判决封争端凿事圆具有法律拘束力，争端 凿事固有羲旃馘寅孰行裁决或判决；并且争端凿事圆一般不再拆褚其他争端解决的方法。 具髓如下： １．固隙仲裁 所胡固隙仲裁（ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ ａｒｂｉｔｒａｔｉｏｎ），１９０７年《和平解决纠纷海牙公约》第３７傺１款将固隙仲裁 庭的活勤定羲届， “由喾事人指定的并尊重其槽利的仲裁官解决国家之同的纠纷。”也就是指争谶整方凿 事人根撩事前或事後所连成的协磁，自顾将其争藏交付第三者，由第三者按一定程序居中抨断是非并作出 裁决，鼓裁决封争藏整方富事人均具有约束力的一檀解决争磁的方法。。 ２．司法解决 司法解决（ｊｕｄｉｃｉａｌ ｓｅｔｔｌｅｍｅｎｔ），通常指争端富事园提交给一倜已事先成立的、由猖立法官组成的固隙 法院或圆隙法庭，根掳圆隙法封争端喾事园作出具有拘束力的判决。 其重要特微有：第一，建立在园隙僚 约的基磋上，没有圆内法院那檬的强制管辖槿；第二，法官依攘争端富事各方之间有效的一般圆隙法和保 约所彦生的客靓规则，碓定可逋用的法律；第三，判决具有约束力；第四，争端凿事方在法律的通用和法 院的拆 活勤中一律平等。 徙以上可以看出， “规则取向”的争端解决方法因以法律约束力的僚约或规则届基磋，判决或裁决有 法律拘束力，因此有助于富事各方避免外交方法的弱黠，封某一事项或领域的骚展或决策具有稳定性和预 兄性的僵黠。但因遣撞方法存在着程序固定、耗畴遇畏、费用太高、封圆隙拆 人才的高要求以及“政治 因素” ，使得大多我展中园家仍不太腰意采用此方法。 ３．圆隙组缴封解决园隙争端的法律方法的创新 随着缝涛全球化和匾域缝清一髓化的披展，圆隙性组械也日益增多；因而在圆隙组绒内部不可避免地 台麈生一些争端。封于逭些争端，园降ｆ生组绒有其各自的争端解决方法，如ＷＴＯ的争端解决楼樽在解决 相朗争端的辈司法毅 ，餍高效率解决争端阳劁了先例。欧盟采用的争端解决方式是——欧洲法院逭～超 团家因素法院组绒，它依掳欧盟法傻先原则，届保障其缝涛一髓化起到了重要作用。。北美自由贸易匾则 是针封协定裹不同领域的争端毅 了不同的争端解决横制。 即在遣一匾域集圈内部袋生争端畴，一般看 其是投资、势工、瑕境邀是倾销等，不同领域的争端采用的是不同的争端解决楼制，且一旦裁决作出，通 ［德】沃衙夫刚・格拉夫・魏智通主编：《囤除法》。吴越、毛晚砘薛，法律出版社２００２年版，第７５０页。 ’王娥崖著：《因除法引蒲》，北京大学出版社１９９８年版，第５８２页。 。曹建明著：《圆祭娌济法擎》，中国政法出版社ｌ９９９年版。第４２９百。 王娥崖著：《圆祭法引诸》，北京大学出版社１９９８年版，第５８７页。 【德】沃俺夫刚・格拉夫・魏智通主鳊：《固除法》，昊越、毛晚＿ｆｆ邕辞，法律出版社２００２年版，第７６８页。 榜慝鲎色著：《匝域娌涛一髓化法律制度研宄》，法律出版社２００４年版，第３１８－３２０页。 Ⅲ榜慝魁著：《匡域鲤济一性化法律制度研究》，法律出版社２００４年版，第３２０．３２２页。 维普资讯 http://www.cqvip.com
中回．柬盟自由簧易匾规则的新鼗展——析中回一束盟自由贸易匾争端解决械制惴裁的法律同题 常都具有法律上的拘束力。如败 方不遵守裁决，最熊可能受到憋嗣。逭使得组缴内的成具园的利益受到 保障，槿益得到维蘸。 另外，园隙组触遗劁立了解决圆陈法律嗣题的新法律程序——咨前程序，如枣属园隙组绒所彀立的团 陈法院的咨拘管辖槽（ａｄｖｉｓｏｒｙｊｕｒｉｓｄｉｃｔｉｏｎ），遣封不能在固隙法院起诉或虑 的璐合圆及其尊ｆ¨ｊ檄耩，提 供了封有明法律同题的槽威性解答以澄清和消除疑羲。 二、《中圜一束盟争端解决樵制惴麓》¨的主要内容 中圜一束盟自由留易匾由一佃团家和一侗匾域缝滂组触所组成，其１１佃成员园缝滂骚展水平不平衡， 且大都属骚展中圆家，遣一特殊性使其建立的争端解决楗制必须要符合其寅陈情况，徒而更好地保障自由 贸易匾的遛行，推勤贸易自由化。 （一）争端解决橙制的逋用筢国 根掾《中国一束盟争端解决楼制场谶》第２保规定，其逋用稳国有：（１）根撩框架场畿（包括附件及 内容）下提起的争端； （２）框架煽谶的任何引文包括按照它而毅置的所有将柬的合法文言中所涉及的争 端，除非其内容有其他的提供；（３）在成员圆领域内被中央、地匾或富榷者逵成的框架煽蒜下的措施中 所麈生的争端。值得注意的是，在成具园中鼗生争端後可依此争端解决楼制解决争端，但它并不能损害争 端方求助根撼其在其他像ｊ｝ｉ勺中所簸 的争端解决程序的槿利。除争端方逵成一致意兄可采用一檀以上的争 端解决横制外，如遴挥被争端解决檄制则排除其他的争端解决方式。 （二）磋商 《中圆．束盟争端解决横制场装》第４保规定，祗要成员方直接或同接享有的利益被恝禺燕效或受｝具及 框架协定下任何目的的猹得受到阻磷，其可以向另一方提出磋商的请求。协商的靖求虑以害面形式遥交， 遣佃害面莆求虑包括磋商中嗣题的特别像款和争渝的法律和事寅依撼（包括框架煽谶的保款中规定的遵法 行届或其他相网保款中规定的遵法行焉）。被请求磋商一方虑在规定的畴同内给予答後，且封紧急案件（如 涉及易腐货物的案件）规定了特别畴效，如果在遣些畴限内未能解决争端，请求磋商方可根攘本争端解决 檄制第６像直接请求任命仲裁庭。第三方有槎参加雨圆同的磋商，且所有磋商通程中所交换的信息都是保 密的。 （三）拥停和词解 根撩《中圆一束盟争端解决楼制场藏》第５像规定，争端方可随畴同意词解和调停，他们可以随畴网始 胡解或拥停，也可由相两成具随峙要求铜解或调停，具有很大的霞活性。 （四）仲裁庭 如果根撩本煽定第４僚在收到磋商靖求的６Ｏ天内或在紧急案件（包括涉及易腐货物）的２Ｏ天内不能 解决争端，请求方可耆窝一份 求给被请求方，要求彀置仲裁庭。 仲裁庭虑由３人组成，一般由争端竖方各遴一名仲裁员，剩下一名禺仲裁庭主席，由竖方共同送定， 被送出的仲裁员虑擅畏或熟知法律、圆 贸易或框架协定中所涉及的事项及由圆陈贸易惴定而麈生的争端 解决方法。另外，仲裁庭主席不虑兹是任何争端一方的固民，也不虑常住于争端圆中或在争端圆中徒棠。 仲裁庭的皲能是封其害藏的事项作出客觏秤估，包括封兹案件事寅调查及有网逋用协定一致的秤估。 富某项措施舆框架煽定的规定不一致畴，仲裁庭虑建谶被葫求方采取措施使其舆规定相一致。除了建谶， 仲裁庭遗可以建谶被莆求方寅施建谶的方法，仲裁庭虑采用煽商一致的方式作出裁决，如仲裁庭不能逵成 一致意兄，则由多数人的意兄决定其精果。 ＩＩ孩协定于２ＯＯ４年１２月１５日下戴于绸站ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ。ａｓｅａｎｓｅｃ．ｏｒｇ，以下不注明，即焉相同。 ３４ 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圜一束盟自由贸易匾规剐的新骚展——析中圜一束盟自由贸易匾争端解决楗制协藏的法律闰题 仲裁庭虑采取不公阴的方式謇理争端，根攘遁交的陈述、口顾辩谕及冈庭前所得到的信息，仲裁庭虑 向有网争端方提交其起草赧告，遣份鞭告朗于争端事寅的描述和争端竖方的辩揄及仲裁庭的调查和错谕。 仲裁庭在得出最後辗告前虑给予争端方充分的楼畲後謇起草鞭告的完整性，在仲裁庭组成之日起的１ ２０天 内，紧急情况下（包括易腐货物案件），在仲裁庭组成之日起的６０天内虑交给争端各方一份最後鞭告， 此鞭告封争端各方具有最终约束力。 （五）孰行 自收到仲裁庭赧告之日起，争端固虑就争端的解决瓣法连成惴遴，解决辫法一般虑遵循仲裁庭的建谶。 如立即遵守建谶或裁决不可行，争端整方可共同决定一侗合理期限，如果竖方不能连成一侗合理期限，则 由仲裁庭作出。如果被莆求方未能在合理期限内符合建谶或未能使被恝定的舆框架协谶不一致的措施符合 仲裁庭的建谶，被请求圆在收到精求圆的葫求後舆之谈判以期形成相互满意的褊偾蠲整。如果此谈判朝始 後２０日内未能连成竖方满意的捕偾协定，莆求圆可要求原仲裁庭决定逋凿的中止减蘸或给予兹方的利益， 但在考虐中止哪些减滚或利益的中止畴虑注意： １．莆求方虑首先寻求封舆仲裁庭恝届舆框架协定不一致或有其他造成利益的丧失或减揖的部 相同 的部朗中止减禳或利益。 ２．如在同一部门的中止减禳或利益不可能有效的情况下，精求方可以封其他部朗中止减壤或利益。 徙以上阐述的内容束看，中国一束盟自由留易匾争端解决横制的建立封于在未束寅践中解决争端起着非 常重要的作用，但同畴我们虑兹看到由于它是一侗新的髓制，或多或少都畲存在着一些不完善之扇，下面 我们具槛分析其利舆弊。 三、《中圜．束盟争端解决楗制惴镦》制度彀针的利弊分析 （一）《中圜一束盟争端解决橙制ｌ荀５裁》的稽桎因素 徒缒的方面柬锐，中国一束盟自由贸易匾争端解决横制的建立焉解决中圆．束盟自由贸易匾中骚生的争 端提供了一侗良好的瑕境，可以更有效、更能有针封性地使兹匾域性组绒中所麈生的争端得到圆满、快捷、 高效的解决。比起束盟本身的争端解决橙制有所不同。 １．受案筢圈的明碓——使孩横制具有可预兄性 《中圆一束盟争端解决楼制惴谶》的制定，封于中国．束盟自由贸易匾内麈生的争端解决有一佃明碓的 受案箍囤，也就是税，争端竖方可以直接通遇逭一争端解决楼制束解决在造行贸易自由化遇程的争端，逭 髓琨了建立争端楼制的一倜重要目的：使自由贸易匾的建立和逼作具有可预兄性。 ２．争端竖方的平等性——使鼓楼制充分尊重成具圈的主槽 在争端解决遇程中，各方都有充分的楼台表逵自己的意兄，并能受到足够的重祝。平等性表现在：缔 捉柬盟的造一桃制设置来看，它有裁佃特黠：第一，突出了和平解决囤除争端羲祷的强制性。柬盟解决争端禳定吉中的 裁佃程序：协商一斡旋、调停、调解一由高级娌．蒋官员奇谩粤家组建的小组作出裁决（ｒｕｌｉｎｇ）一上诉及柬盟鲤济部畏们的 决定（ｄｅｃｉｓｉｏｎ ，都是目前囤除上所采取的和平解决圈除争端的主要方法。第二，在避挥和平解决争端的任何一檀方法之 前有一定的制约属前提。即出现争端晴祗能用和平方法，也就是制约性所在，至于数檀和平方法中肯事圈采用哪檀，则可有 自由裁量榷。第三，突出了柬盟匿域性的特黠。如在粤家小组的避任上馒先任用柬盟成员固的公民；在裁决和决定的作出方 面，祗能由柬盟每一佃成员圆的代表参加的柬盟高级翘济官员合载和柬盟坦济部畏们作出裁决和决定，而没有一佃尊门的司 法性橇耩来虑理争端；第四，具有一定程度的强制性。即硬性规定了各佃争端解决程序的啼限，追在一定程度上可防止案件 拖延和稽屡。舆此同时，彀置了上诉橇耩，盍管该上述械耩是由日理篱褴的柬盟姐济部畏们（ＳＥＯＭ）组成的。多速协商械 制的设置在一定程度上属柬盟短济一．Ｉｉ圭化提供了保障，徙形式上完善了柬盟徙立法到轨行的一整套槭制（参见榜慝蛇著：《柬 盟的法律和政策舆现代圆除法》，赓西缔乾大学出版社２０００年版，第ｌ０１ １０５页）。 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圈．柬盟自由簧易匾规刖的新髓展——析中圜一束盟自由贸易叵争端解决椭制惴裁的法律圈题 约方享有合理的横畲提供恙撩并在仲裁庭面前届自己辩灌。例如，《中圆一束盟争端解决楼制惴菇》第６ 保第４款规定， “每一争端方提交的害面隙述虑可使其他争端方獾得，且每一争端方有榷在同一争端中的 任何其他方向仲裁庭隙述意兄畴在埸，并有焉自己辩遵的槿利。”此外，第１Ｏ僚也表明保蘸那些“任何 封仲裁庭謇谶的事项有寅簧利益”的第三方的槽利。 ３．仲裁制度的采用——使 楼制更具有刚性、公正性。具矬表现如下：（１）在仲裁庭的组成上，要 求竖方迭定的首席仲裁具不得禺任一争端方的圆民，且也不得在任何争端雷事方的境内具有经常居住地或 禺其所雇用。在争端竖方燕法避定首席仲裁具畴，须南争端方以外的第三方，如缝斡事或圆隙法院的院畏 柬任命首席仲裁员，逭徙公平的角度出鼗，保恙了仲裁庭主席的猢立性。（２）在仲裁庭的碱能上，本惴 定第８保即规定焉封争端作出客觏 偎，排除了其他侗人和组缴以及佃人主觏因素的影譬。（３）在仲裁程 序上，本惋定第９保规定：仲裁庭虑在没有争端方在埸的情况下起草鞭告。除此之外，附件一第７保遐规 定：隙述、辩揄及锐明虑在各方在埸的情况下作出，且每一方的害面隙述均虑提供给另一方。不允许争端 方舆仲裁庭就争端事件遣行罩方面交流。（４）在仲裁具的要求方面，提出仲裁员须是擅畏或熟知法律、 圆隙贸易或框架惋畿中所涉及的事项及由团隙贸易惴定而麈生的争端解决方法，¨焉公正、毕碓地解决争 端提供了前提保件。 另外，中团．束盟自由贸易匾争端解决横制注重程序设计：如磋商陪段６Ｏ天（紧急情况２Ｏ天），如未 果，葡求方可请求被莆求方彀置仲裁庭。若仲裁庭组成，划徒即日起的１２０天内（繁急情况６Ｏ天内）向 争端各方骚出最後鞭告。而ＷＴＯ的争端解决楼制，毒家组作出的结揄性鞭告的畴同是自它成立到它提交 的期同不虑超迥６侗月（紧急情况焉３倜月）。程序毅 既可以逵到预期的目的也使教楼制相虑具有了高 效率。 一４．有一定力度的孰行程序设 ——使骸横制具有真正的效力 以团隙司法方式解决争端，是否可以有效孰行是一侗棘手的同题。基于此，教争端解决横制封孰行遣 程序作了相虑规定。在仲裁庭作出裁决後，可以以褶借、减藏或利益的中止（ｃｏｍｐｅｎｓａｔｉｏｎ ａｎｄ ｓｕｓｐｅｎｓｉｏｎ ｏｆｃｏｎｃｅｓｓｉｏｎｓ ｏｒ ｂｅｎｅｆｉｔｓ）作焉孰行方式。在具髓孰行畴，以在贸易的相同领域、因焉采取措施舆中团．束 盟贸易惋藏不一致的领域，以及在上述领域未被有效孰行则可以避挥其他领域连行减蘸或利益的中止。Ｍ逭 一彀 使争端解决横制具有了一定的效力。盎管孰行方式仍有一些自助性耍。 （二）《中圜．束盟争端解决桅制惴麓》的不足及其完善 １．是否可以将逼用兹争端解决楼制的主矬接展到私人、企柴 在富今的团隙贸易和投资中，雎然统 是以圆家餍单位的，但私人和企棠却是主要的角色。但是在现 今的ＷＴＯ争端解决横制中，私人、企柴舆政府圈因贸易和投资所麈生的纠纷，是不能直接到ＷＴＯ的ＤＳＢ 直接起诉的。逭容易麈生如下髑题：在束道圆舆其他成具圆私人鼗生争端畴，私人利益可能官被束道园的 连法政策损害，但其所属固政府往往基于政治凰险的颇虑而不把争端 诸于ＤＳＢ，最终尊致私人投资者的 利益遭受寅耍性的巨大损失。 基于封ＷＴＯ中ＤＳＢ缺陷的借鐾，中圆－束盟自由贸易匾争端解决横制虑弼 褶逭一缺陷。 ２．仲裁庭组成人员的不足及其改造 《中圆一束盟争端解决楼制》第７僚规定，被任命的仲裁员或仲裁庭主席，他们虑擅畏或熟知法律、圆 《中圆一束盟争端解决拽制协诚》第７僚第６款。 ”Ａｒｔｉｃｌｅ１３：Ｃｏｍｐｅｎｓａｔｉｏｎ ａｎｄ Ｓｕｓｐｅｎｓｉｏｎ ｏｆ Ｃｏｎｃｅｓｓｉｏｎｓ ｏｒ ＢｅｎｅｆｉｔｓＡｇｒｅｅｍｅｎｔ ｏｎ Ｄｉｓｐｕｔｅ Ｓｅｔｔｌｅｍｅｎｔ Ｍｅｃｈａｎｉｓｍ ｏｆｔｈｅ ，Ｆｒａｍｅｗｏｒｋ Ａｇｒｅｅｍｅｎｔ ｏｎ Ｃｏｍｐｒｅｈｅｎｓｉｖｅ Ｅｃｏｎｏｍｉｃ Ｃｏ－Ｏｐｅｒａｔｉｏｎ Ｂｅｔｗｅｅｎ ｔｈｅ Ａｓｓｏｃｉａｔｉｏｎ ｏｆ Ｓｏｕｔｈｅａｓｔ Ａｓｉａｎ Ｎ￣ｉｏｎｓ ａｎｄ ｔｈｅ Ｐｅｏｐｌｅ’Ｓ Ｒｅｐｕｂｌｉｃ ｏｆ Ｃｈｉｎａ．Ｒｅｌｉｅｖｅｄ ｆｒｏｍ ｔｈｅ ＷＷＷ Ｄｅｃｅｍｂｅｒ １ ５ｔｈ，２００４，ｈｔｔｐ：ｌｌｗｗｗ．ａｓｅａｎｓｅｃ．ｏｒｇ． １５黄懿妮著：《中国．柬盟自由贸易匡的合作械制和争端解决槭制》，载ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｇｄｗｔｏ．ｏｒｇ．ｏｎ／ｄｅｔａｉｌ２．ａｓｐ？ｃｉｄ＝２０＆ｉｄ＝１０７２１ ２００５．８．１８ ３６ 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圄一束盟自由贸易匾规则的新鼗展——析中圄 柬盟自由贸易匿争端解决橙制惴裁的法律厢题 隙贸易或框架协定中所涉及的事项及由圆隙贸易协定而麈生的争端解决方法。逭项规定是仲裁员或仲裁庭 主席所必须具借的僚件之一，且规则也肯定仲裁其或仲裁庭主席的挑送必须基于客棍、可靠、有毕碓的判 断力和猬立原则。但是此像存在着一佃明颞的缺陷即祗规定主席不虑兹是任何争端一方的国民，也不愿常 住于争端圆中或在争端圆中徒棠，而封于其他的仲裁员却燕此额似的规定。笔者恝焉逋用于仲裁庭主席的 规则也虑逋用于其他仲裁具，遴有一 损注意即他们都虑以佃人身份而既不得以政府代表又不得以任何组 绒代表身份参舆仲裁。另外，邀有重要的一黠是具有上述资格的仲裁员的名单鹰由一侗楼槽统一编策出柬， 以便争端方可以徒逭份名单中挑遴逋凿的仲裁员。 ３．仲裁庭毅置及表决方式的不足及其改造 根掳《中国－束盟争端解决楼制协定》，属解决争端而彀置的是酶畴仲裁庭，即喾争端要求被毅立仲裁 庭解决畴，仲裁其才由争端竖方遴挥，争端解决完晕，此仲裁庭就自行解散。肇者韶扇是否可以考虑，设 立一常毅仲裁庭，逭檬毅置的好虎是便于缝常性的投资、贸易纠纷得以及畴有效的解决，同畴，使之燮得 更加富有缝聪，魔理同题更加高效。 另外，根掾《中国．束盟争端解决楼制协斌》第８保规定，仲裁庭虑以惴商一致方式作出裁决；如仲裁 庭不能连成一致恿兑，则依多敷意兄作出裁决。一般而青，遣獯表决方式是没有嗣题的。但是，在仲裁庭 没有速成一致意兑，争端中叉存在第ｉ方的情况下，依敞僚规定，可能台出现裁决燕法作出的情形。根攘 《中圆一束盟争端解决橙制煽谶》第ｌ０保，任何封仲裁庭裁决的事项有甯簧利茄同．已将其利益裔叫通知争 端各方的成其（逭褒指第 方）鹰向仲裁庭遁交省面陈述文件。如笫 方恝禺已成焉仲裁庭裁决主题的措 施造成其根摅框架协定下猩得的利益丧失或减捐，兹方可以援用本协定的争端解决橙制求偾。因此，如果 某一争端中出现ｒ 侗以』二的常事方，而仲裁员的意兑ｌ义彼此不同（如Ａ、Ｂ、Ｃ ｊ名仲裁虽分别勰鼯甲、 乙、丙三圆虑承搪责任），则可能出现燕法作出裁决的情况。因此，笔者以属，在燕法１菇５商一致的情形下， 依首席仲裁其意兑作出裁决较妥。 ４．仲裁裁决後核程序的缺揖及完善 在中国－柬盟自由贸易匾争端解决横制中，采用的是仲裁方式，并且．规定裁决具有最终的法律约束力。 谊檬规定，翕有如下嗣题：如果因仲裁庭组成的不凿或明颞超越榷限，裁决赖以成立的理由不清等而使裁 决不公正畴，那鹰兹如何虎理？ 在ＩＣＳＩＤ中封于此频同题，祗要争端任何一方可以提出以上任何一侗理由即可向秘害畏提出害面申葡， 要求取消裁决。如仲裁裁决被撤销一部分或全部，任何一方省事人可向秘害畏提出害面申靖要求组成仲裁 庭葡求後核争端。＂而在ＷＴＯ中争端任一方如封尊家组赧告所涉及的法律同题及尊家组所作的法律解释 有异菇的情况下，可向上拆横耩上坼，以求得公正的判决。又如在北美自由贸易匾（ＮＡＦＴＡ）争端解决横 制下的反衲贴舆反倾销税事项的窨查舆争端解决横制中争端方封尊家组的裁决有异装畴，可兽勤特别异谶 程序，封尊家组成其有明鞘的演城错误、偏兄或利益衙突，寅霓上遑反行届规箍及尊家组殷重背雄基本程 序规刖或明颞地超越授槽或本案司法管辖槽的行焉造行上拆。 因此，综合考虑前袭獯争端程序中争端方封于原裁决或判决有异谶情况下所兽勤的程序，笔者 禺中 圆－束盟自由贸易臣争端解决横制可以毂立一佣仲裁裁决的後核程序。祗要争端任何一方能根摅下列一佃或 栽佃理由提出害面申葡，即可要求争端另一方舆之重新毅置仲裁庭连行後核：（１）封于仲裁庭组成不逋 凿或明翮超越聪槽；（２）仲裁庭成具有明颗的演城错误、偏兄或利益衙突；（３）有殿重的背靛基本程序 规则的情况；（４）裁决所依掾的法律有所偏差或窖理事寅不清。通通兽勐运一後核程序届争端的公平、 侯旭著：《中圆－柬盟自由贸易匡的争端解决援制》，￣ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｃｃｍｔ．ｔｏｍ．ｃｎ／／ｓｓ／ｅｘｐｌｏｒｅ／ｅｘｐｌｏｒｅｄｅｆｉａ１．ｐｈｐ？ｓｉｄ：７６６。 ＂《解决投资争端固除中心仲裁程序规则》，第５５僚。 《北美自由贸易匿馅定》，第１９章。 ３７ 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圜．束盟自由簧易匾规剐的新璇展——析中圈－束盟自由贸易匿争端解决橙制惴裁的法律同题 公正的解决将鼗掉重大作用。 申莆後核的畴圈可以参照ＩＣＳＩＤ中的规定即在作出裁决之日後的１２０天之内提出，但以受贿届理由而 要求後核的除外，兹申精虑在鼗现受贿行焉後１２０天之内，并且燕输如何在作出裁决之日起後３年之内提 出。 遗裹我们不能遗漏重要的一黠是封後核的畴同虑有一侗明碓的畴同规定，在ＩＣＳＩＤ中是没有规定仲裁 裁决所作出的畴同限制，逭明腰影警案件謇理的效率。借壁ＷＴＯ中的上拆横耩窖理案件畴限届６０天，上 拆横耩如韶届它不能在６０天内提出鞭告，剐虑害面通知争端解决横槽其延误的原因及将提交鞭告的预期 畴同。在任何情况下，上拆程序不能超遇９０天。 不遇封于争端涉及反倾销、反衲贴等技衍性较强，又有 多方投拆等可能性较大的争端，殷格的畴同限制畲给仲裁庭的後核带柬困鞋，因此封于此频案件可以相虑 地延畏３０天。 ５．孰行程序的不足及其完善 在《中圆一束盟争端解决横制惋定》中雎然封孰行程序作了一系列的规定，但舆ＷＴＯ的争端解决横制 的孰行程序相比，它存在着明腰的不足之虎：如ＷＴＯ中封于尊家组裁决的孰行有其自己的一套——“跟 随孰行骼督制度”，即将建蒜舆裁决的孰行置于ＤＳＢ骼督之下，直至同题得以解决。肇者恝禺在中固一束 盟自由贸易匾争端解决横制中完全可以借鐾ＷＴＯ的“跟随孰行盛督制度”，由于中圆一束盟自由贸易匾没 有一倜统一的常毅横横，不妨由原仲裁庭代届行使。即使仲裁庭的建裁或裁决的孰行置于原仲裁庭的监督 之下，在此期同任何成员方都可提出赞疑，孰行方虑在每次盛督舆窖谶其孰行情况的原仲裁庭畲菇前１０ 天提供孰行造展情况的害面鞭告。通迥“跟随孰行盛督制度”的逢行，使孰行活勤更超透明化，形成一獯 强大的道羲巫力，迫使败拆方孰行建鼗或裁决，最终强化了孰行的力度，保精了腾拆方的利益。 ６．憋嗣横制的缺陷及其完善 兹套争端解决程序中的憋割横制是以同一领域或交叉领域交互使用，逭封建滏或裁决的孰行起了非常 重要的保障作用。但是，《中国．柬盟争端解决横制协定》第１３保规定了有明赔偿、减壤或利益的中止等 事项，但封于悠翻水平并没有作出清晰的规定。比较ＷＴＯ及ＮＡＦＴＡ的相虑规定，它们封此有着明礓的 规定，即要求憋嗣水平虑舆利益揖害或丧失的水平相喾（ｅｑｕｉｖａｌｅｎｔ ｔｏ ｔｈｅ ｌｅｖｅｌ ｏｆ ｔｈｅ ｎｕｌｌｉｉｆｃａｔｉｏｎ ＯＦ ｉｍｐａｉｒｍｅｎｔ）。在ＤＳＵ第２２僚第６款遴规定，被申拆方如果勰焉申 方所提谶的憋嗣水平遵背了水平相 凿原则的，可以提靖仲裁；ＮＡＦＴＡ第２０章和第１９章也都规定了被申 方勰焉憋割水平明霸遇高，超出 合理限度畴有槽提出异菇，请求尊朗小组封此造行裁决。肇者勰焉兹争端横制要骚挥其作用，公平地使争 端得以解决，必须封憋嗣的水平有明碓规定，即要求憋翻水平虑舆利益丧失或损害的水平相富。如被申拆 方勰届申 方所提鼗的憋嗣水平逢背水平相凿原则，可以提 原仲裁庭造行仲裁，且在交叉领域憋嗣中， 如果申拆方寅行交叉憋翻畴，被申拆方恝届不合理或没有必要畴，有槽提精仲裁，遗封防衡憨嗣槿的滥用 是非常必要的。 结揄 中圆．柬盟自由贸易匾争端解决横制是根掾自身情况而制定的，兼颇了公平舆效率，封推勖贸易自由化， 保障自由贸易匾经贸秩序将有着稹桎重要的作用，同畴虑通遇在寅践中不断使兹争端解决横制得到改造和 完善，使教争端解决横制鼗挥最大作用，徙而使中圆舆柬盟自由贸易匾的鼗展更禺迅速。 参考文献： 伸（ｗａ＇ｏ争端解决规则厦程序的蒜解》，第１７￣，ｇ５款。 ３８ 维普资讯 http://www.cqvip.com
中圈．柬盟自由簧易匾规剧的新鼗展——析中圈－束盟自由贸易匿争端解决橙制惴裁的法律髑题 １．王绒崖著：《困隙法引输》，北京大肇出版社１９９８年版。 ２．馀敏友著：（ｗｒｏ争端解决橙制概输》，上海人民出版社２００１年版。 ３．【美】杰克邂著：《重梢缒掘定髓系》，皇家圜隙圈题研究院１ ９９０年版。 ４．曹建明著：《圄隙缝滂法擘》，中圆政法出版社１９９９年版。 ５．赞赫夫著：《北美自由贸易匾争端解决橙制研究》，戴《威西师袍大孥硕士研究生孽位输文集》（２００３年）。 ６．《北美自由留易匾争端解决樾制》。 ７．（ｗｒｏ争端解决规则及程序的袜解》。 ８． 《解决投资争端固隙中心仲裁程序规则》。 ９．《解决国家舆他国国民嗣投资争端公约》。 １０． 《解决投资争端圜隙中心嗣解程序规剐》。 １１．《中国 束盟自由贸易匾争端解决横制怃５定》。 １２．李振绷著：《世界留易组缴争端解决程序中上新窨的作用》，戴《法肇输垣》２０００年第３；｝ｃ。 ｌ３．杵立颖著：《弑 ＷＴＯ争端解决樾制中的新程序——上新寄》，载《富代法孥》第１２期。 １４．胡焯、强敬著：《谕ＷＴＯ争端解决樾制之枣家组》，戴《河北法擘》２００２年第１期。 １５．宋宇力著：《探析ＷＴＯ争端解决樾制“再家组程序”的若斡同题》，戴《福建行政擘院福建解滂管理斡部睾院挈 鞭》２０００年第３期。 １６．秦建条著；《北美自由贸易场定下争端解决的鞭徨制度剖析》，载《庚西师艇大孥》２００３年第７期。 （责任编辑：尹瑞、周静、胡錾红） （上接第１９贾） ２．封于謇前羁押的犯罪嫌疑人，考虑到中固现在超期羁押现象殿重，可借望德圆的做法，封被羁押 者造行主勤的定期謇查。具髓而言，榆察横嗣虑每隔雨佃月封羁押的合法性造行一次謇查，褥押期限届满 後就是否缝绩造行羁押作出决定前，榆察横嗣虑举行聪麓龠，在侦查横阴及辫方同畴到埸并充分骢取竖方 的：意兄後作出判断，竖方如不服，可以要求举行以上级榆察横嗣焉裁判主髓的骢嚣舍，直至省级榆察横嗣 作出终局判断。 ３．封于侦查陪段犯罪嫌疑人或其律师提出的申 、控告、申莆取保候謇，榆察横网要采取髓 的方 式，即在竖方富事人到埸的情况下造行謇查决定。另外，望于中固侦查隋段刑讯逼供现象屡禁不绝，可以 考虑在公安横嗣造行讯周畴榆察人员到埸予以监督，｛踅而舆现在理谕界强烈要求的律师到埸槽一道槽成封 刑讯逼供的雨道防遴纲。 ４．明碓监督舆制约的法律效力。如果没有法律後果的保障，行焉模式的规定是不能落到寅虎的。因 此必须封法律後果作出明碓规定。中圆现行《刑事拆豁法》封法律後果的规定一般包括寅槛和程序雨侗方 面。封于前者，除了造一步落寅现行的各疆纪律虚分、刑事寅任追究等措施外，遐虑赋予榆察横明停止某 些有鼹重逢法行焉或多次逮法拒不改正的侦查人具继缄侦查的榷力，并要求公安楼明另行指定侦查人员。 程序方面的措施除了将非法言嗣箍撩的排除上升焉法律规定外，榆察横嗣有槽封超期羁押後取得的各槿 撩及公安横嗣在榆察横明不在埸畴罩猾讯同嫌疑人所取得的各獯越撩予以排除。 除了上述措施外，榆察横嗣自身虑微底祷燮觏念，提高恝谶。增强寅任感和使命感，消除畏鞋情绪和 消桎憋度，以真正树立起榆察盛督的榷威。通遇封侦查活勤予以规铯柬连到控制犯罪和保障人槿的整重目 的，，憷而推勤我圆刑事 走向民主文明的逼行道路。 参考文献（徙略） （寅任编辑：晁宇、周静、尹瑞）
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